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            風險提示: 變更營運主體可能會丟失保險保障

            海上貨物運輸的承運人和經營人不但涉及到登記船東,也會涉及到并不擁有船舶的二船東,三船東,主租船人,分租船人,經營人/Operators甚至參與營運的船舶管理人。我國海商法第四十二條第(一)款對海上“合同承運人”的定義是,“ 承運人是指本人或者委托他人以本人名義與托運人訂立海上貨物運輸合同的人”。我國法律還有“實際承運人”的概念。海商法第四十二條第(二)款定義為,“ 實際承運人是指接受承運人委托,從事貨物運輸或者部分運輸的人,包括接受轉委托從事此項運輸的其他人”。可見海上貨物運輸經營者的身份之多樣和復雜。

            由于海上貨物運輸是一種附有許多風險的經營活動,承運人和租船人都會購買適當的保險去cover那些損失和責任。船舶的經營過程中招致的貨損責任和其他合同責任是由船東P&I,租家責任險和相關附加險種的保險人提供了保險保障的。這些保單雖然指向了署名船舶,但是也明示了享受保險保障的,范圍有限的共同被保險人。共同被保險人的情況在現代保險中比較普遍,它的作用是主要的被保險人把相關的公司或個人也列入到合同中以獲得同一份保險合同的保障。即使是相關的公司或個人招致損失,也可以避免保險人在賠付后向他們追償與索賠。從相反的方向解釋,可以理解為,如果責任方不是共同被保險人之一,則代位求償的保險人有權追償該責任方。

            我國海商法沒有對共同被保險人給出定義,英國1906年海上保險法第23條第(1)款給了共同被保險人定義為 “被保險人或代被保險人投保的人的名稱”/ The name of the assured, or of some person who effects the insurance on his behalf 。共同被保險人的設立最早出現在英國大型建設工程包括修建道路,碼頭,車站,橋梁和造船等行業的保險合同中。這種建設合同涉及到總承包商和眾多的分包商,分段施工方和材料供應商們。如果在建設工程保險中僅將總承包商列為唯一的被保險人會使得保障面積不足,給了保險人過度的追償權而產生不公平。英國的大法官LLOYD勛爵對共同被保險人的意義評論道: “ I would hold that a head contractor ought to be able to insure the entire contract works in his own name and the name of all his sub-contractors, just like a bailee or mortgage, and that a sub-contractor ought to be able to recover the whole of the loss insured, holding the excess over his own interest in trust for others”。

            后來在船舶保險中,船東會將與自已有合作關系的光租人,抵押權人,管理人和經營人在保單中一并列入共同被保險人。這些被保險人對當事船舶的使用,收益,管理和處分各有分工,但是大家有著共同的保險利益。依照英國法,如果保險理賠和保險追償都限于同一個利益群體中,相互追償等于是浪費社會資源,這種無謂的循環訴訟會喪失保險旨意。因此法律規定同一張保單中的共同被保險人之間不得相互追償(其實限制的是保險人的代位求償),這種安排和法律規范在保賠險下的好處非常突出,意味著船舶招致第三者責任時,無論當時是由船東,光租人,管理人還是operator經營,如果他們都在同一張保單中為共同被保險人,對第三人的法律賠償責任都會得到保賠險的cover。

            對于提供了船舶運輸服務的船東來說,有時會遇到貨方的不實索賠或空殼租船公司招致的承運人責任(比如積載不良或裝卸疏忽造成的貨損);對于租家來說,也間或會遇到重大租家責任事故(比如安全港口責任)或失信船東導致租家對第三方的賠償責任(比如訂約后船東毀約不提供船舶)。因此,船東和租家就產生了開動腦筋去規避的風險的愿望。在具體操作中,市場上會出現同一家人之間的光船租船,主租約下的分租船,分分租船,甚至簽約時另換公司等避險經營方式。

            在市場經濟條件下,當事人意思自治和契約自由是受到法律保護的,每一個商家在處理商務問題中最基本的原則是“自己小心”。拉丁文原意是“Caveat Emptor”(不列顛島的原居民語言為拉丁語)。意思是每一個人都要自己照料自己的利益。所以,當預計到交易對方可能靠不住時,法律不反對當事人采取合理避險措施。船舶所有人出租船舶時,可以以光租人或二船東出面簽約,租船人租進船舶時,也會想到以另一家控制的公司出面簽署租約。根據有些國際公約或國家的海運法規,就有些性質的索賠來說,貨方或租船人不可以扣押二船東租用的船舶;另外,根據 “合約相互關系“ 原則 / Privity of Contract, 船東在行使索賠權時,也不可以越過簽約租家去追索分租家。這樣的操作可能會因為提前設好了法律屏障減輕了對方濫用權利/ Abusement帶來的風險,似乎是保護了當事人。

            但是,船東,管理人,租家和經營人在實施上述操作時,千萬不要忽視了本公司海上保險合同的規范。這就是,避險當事人選定的對外簽約公司是船殼險,保賠險,租家責任險和抗辯險保險合同中的共同被保險人嗎?如果不是,當事人招致的第三者責任會因為被選定的簽約公司雖有保險利益,但不是被保險人而得不到保險保障;或者當事人即使得到保險理賠,被選定的簽約公司也會面臨保險人的代位求償。

            A公司為船東,B公司為管理人兼經營人。他們都是保賠險和抗辯險下的共同被保險人。在對外出租船舶時,得知租家C公司信譽較差且實力不足。于是,談好租約合同后,A公司決定以姊妹公司D出面簽約成為出租人。在之后的經營中,果然C公司違約,長時間欠繳到期租金。船東A公司很生氣便草率地撤了船。在英國法下租金條款不屬于條件條款,出租人收不到租金時只能索賠租金和利息作為damage,不可以撤船。撤船反而屬于出租人毀約。于是租家C公司對D公司提起了仲裁和索賠。A公司向FDD保險人報案后保險人拒絕提供保險服務,理由是查明承擔毀約責任的D公司不是保單中的被保險人。

            A公司是一家規模和實力都很大的租家。買有租家責任險和抗辯險。在一次租船中得知出租人僅是一家名不見經傳的二船東,于是就安排了自己旗下的B公司與二船東簽署了租約。在一次營運中A公司提供的燃油發生問題損毀了當事船舶的主機招致了數十萬美元的租家責任索賠。報案后租家責任險和抗辯險保險人都不肯提供保險服務或理賠,原因是兩家保險人查明簽署租約的B公司不是保單中的共同被保險人。(編者注:租船人責任險比船東保賠保險更加看重合同關系,一般來說租家僅涉及到租約鏈。租船人是否屬于共同被保險人既簡單,又重要。不像船東保賠險,即使簽署租約時當事人身份不當,還有船東提單這一層關系拴住保險人,相對模糊些)。

            A公司擁有船舶,將本公司和光租人,抵押權人和管理人都在船殼險和保賠險保單中列為共同被保險人。看來覆蓋較足沒有漏項。其實光租人B經常使用姊妹公司C的名義去經營船舶(先Time In,后Voyage Out)。好處是招致了幾次貨損賠償責任后貨方無法對當事船舶采取訴前和訴中保全措施(C公司故意簽發自己為承運人的提單,擺脫了光租人的責任)。在一次航次轉租時,C公司仍為出租方和承運人,但航次承租人提供的桶裝腐蝕性液體貨物因包裝不良發生泄漏,損壞了船舶并招致共同海損,需要修船和承擔一筆高額共損分攤。該輪的船殼險保險人在理賠了該輪的單損和共損后要求光租人B公司將權益轉讓給保險人去追償C公司,因為C公司不是共同被保險人,但恰恰是保險合同之外的責任人(C公司間接地提供了包裝不良的危險品貨物)。

            A公司是租船公司并買有租家責任險和抗辯險。在一次營運中租進船東B公司的X輪運輸貴重的鋼材。簽約時A公司故意使用了沒有實力的C公司名義,而船東B公司因為疏忽也沒有在意。該航次船舶尚未到達目的港,兩個艙內的鋼材在海況正常情況下發生倒塌。目的港的檢驗報告證明貨損原因是在裝港積載不當,損失金額數十萬美元。B公司被迫賠償了收貨人后向A公司追償,發現租約的相對人不是A,而是沒有財產和賬戶的C。盡管如此,B公司還是將錯就錯地申請法院查封了A公司的賬戶,意在逼迫A出面解決問題。A公司請求抗辯險保險人提供法律服務,但是被拒絕,原因是合同租船人C公司不是共同被保險人。

            A公司是一個租船公司,需要從實際船東那里租進某輪然后將該輪出租給貨物的買方去亞洲某國港口承運當地出口的礦物。該礦物出口國是一個經濟政策極不穩定的國家,時而會冷不防頒布礦物出口禁令。這種禁令持續時間不定,也會在較短的時間內被取消。這種政策變動會給貿易商和承運商帶來無法預料到的法律和商務風險。這類短期禁令在英國法下很可能構不成當事人可以退出合同并免責的“不可抗力”或“合同受阻”。對于A公司來說,有時難以將租進合同和租出合同條款做到背對背,這是很大的風險。A公司明白其中道理,于是就產生了想借用一家沒有資產的B公司去簽約和履約。但是在A公司的保險合同中,B公司并不是共同被保險人之一。后來發生問題,B公司的責任沒有得到A公司保險人的理賠。

            以上案例會給海上經營人們一個警示,在合理規避風險時,如果需要借用控制的公司簽訂合同,就需要考慮應該將經常借用的實體公司在保險合同中列入共同被保險人;如果保險人不同意,實際經營人就不應該借用控制的公司名義對外簽約。

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